Происходящее в последние десятилетия перераспределение международных финансовых потоков повлекло за собой включение государств в борьбу за их привлечение. Учитывая стремление инвесторов направлять свои капиталы на рынки с благоприятной налоговой системой, государства для привлечения и удержания капитала в последнее время все более активно применяют в этих целях налоговые инструменты. Манипулирование налоговым законодательством позволяет государствам создавать благоприятный налоговый климат и таким образом влиять на принятие корпорациями и гражданами экономических решений[1].
Согласно рекомендациям ОЭСР правила КИК считаются действенной мерой борьбы с налоговой оптимизацией транснациональных компаний путем использования налоговых схем с вовлечением низконалоговых юрисдикций.
Еще одной действенной мерой являются правила трансфертного регулирования.
Указанная проблема существует в Российской Федерации, и ее решение возможно путем введения правового регулирования налогового администрирования контролируемых иностранных компаний.
В настоящее время в законодательстве Российской Федерации определение понятия «контролируемая иностранная компания» не предусмотрено. Кроме того, законодательство Российской Федерации не предусматривает понятия «налоговое резидентство» для юридических лиц. Под обложение в РФ подпадают организации, зарегистрированные в соответствии с нормами российского законодательства. Это соответствует общепринятому в мировой практике определению налогового резидентства организации по «месту инкорпорации» (месту учреждения юридического лица), но такой подход является достаточно узким и не учитывает экономическую связь между организацией и ее учредителями и органами управления[2].
В условиях, когда в РФ уже приняты современные правила трансфертного регулирования, соответствующие модели ОЭСР, реализация правил для КИК становится необходимой составляющей, в первую очередь для налогообложения сделок, уводящих полученную прибыль в офшоры.
Важным условием для реализации правил о контролируемых иностранных компаниях является межгосударственный обмен информацией и договоры об избежании двойного налогообложения. В настоящее время, когда РФ присоединилась к многосторонней глобальной Конвенции ОЭСР и Совета Европы о взаимной помощи по налоговым вопросам, реализация введения правил о контролируемых иностранных компаниях становится более осуществимой.
Раздел 1
Критерии для определения правового статуса контролируемой иностранной компании в Российской Федерации и за рубежом и принципы определения взаимозависимых лиц из разных налоговых юрисдикции и правового регулирования результатов контролируемых сделок между контролируемыми иностранными компаниями
В зарубежном законодательстве существуют специальные нормы, определяющие режим контролируемой иностранной компании (далее – КИК). Правила о контролируемых иностранных компаниях предполагают, что часть нераспределенных прибылей зарубежной дочерней компании должна включаться в налогооблагаемый доход материнской копании, находящейся на территории РФ. Правила о КИК могут дифференцироваться в зависимости от страны дочерней компании. Однако основная идея состоит именно в том, что часть дохода иностранной дочерней компании рассматривается в действительности как прибыль акционеров (материнской компании), которая была выведена за пределы налоговой юрисдикции страны материнской компании с помощью межфирменных сделок.
Согласно ст. 247 Налогового кодекса РФ для российских компаний объектом обложения по налогу на прибыль признается вся прибыль, полученная ими в Российской Федерации и за границей. В случае когда существуют российская материнская компания и ее дочерняя компания за рубежом, которые являются самостоятельными юридическими лицами, российская материнская компания отчитывается только о доходах, полученных самостоятельно, а также о доходах в форме дивидендов и иных доходов (по процентным ставкам, гонорарам и т. п.), полученных от зарубежной дочерней компании. Нераспределенная прибыль дочерней компании не включается в налогооблагаемый доход российской материнской компании. В зарубежной практике применяется противоположный подход с некоторыми ограничениями. Это связано с общей проблемой вывода капиталов в низконалоговые юрисдикции (не только офшоры) и с желанием государств воспрепятствовать оттоку капиталов и выводу активов из отечественных юрисдикций[3].
Законодательный режим в отношении КИК зависит от ряда факторов[4]. Во-первых, эффективная ставка налога на прибыль КИК не может быть существенно ниже ставки, применяемой в стране для материнской компании. Во-вторых, применение правила, в рамках которого учитываются все виды или часть доходов дочерней компании, если иное не установлено соответствующим международным договором об избежании двойного налогообложения. В-третьих, зависимость налогового администрирования от обмена информацией в данном вопросе очень велика и на практике нужны механизмы для применения правил о КИК по международным договорам, так как процессы обмена носят обоюдный характер. В-четвертых, возможное использование критериев взаимозависимости, принятое для целей контроля за трансфертным ценообразованием, порог участия (может приниматься не менее 50 % участия в совокупности как прямое, так и косвенное). Налогоплательщик может считаться владельцем акций, формально находящихся в собственности других лиц, если налогоплательщик и эти лица являются взаимосвязанными или заключают сделки без соблюдения правила «вытянутой руки».
В-пятых, должны быть определены правила вычисления доходов дочерней компании по законам иностранного государства или по местным законам. В-шестых, необходимо закрепить, какой механизм избежания двойного налогообложения используется, из-за простоты налогового администрирования целесообразно, чтобы прибыли распределялись иностранной дочерней компанией между держателями акций, которые уже уплатили налоги на часть нераспределенной прибыли в соответствии с законодательством о КИК до распределения этих средств[5].
Также для целей налогового администрирования могут применяться и некоторые ограничения. Например, устанавливают критерий минимального размера получаемого дохода, при котором доходы владельцев останутся неизменными, если общий доход (или соответствующий доход) КИК не превышает определенной суммы.
Раздел 2
Принципы определения налогового резидентства юридических лиц
Правовой институт налогового резидентства является одним из центральных в налоговом праве. Он тесно связан с вопросами налоговой юрисдикции государств и, таким образом, обусловливает исчисление и уплату налогов. В государствах, принадлежащих различным правовым семьям, используются различные подходы к налоговым резидентам. Здесь можно выделить главным образом такие принципы юрисдикции, как территориальный и резидентства. В последнем случае налоговое законодательство является экстерриториальным: налогами облагаются не только доходы, полученные на территории государства, но и доходы, полученные за его пределами. В связи с этим важное значение придается получению статуса налогового резидента. Однако при получении такого статуса в правоприменительной практике могут появляться различные вопросы, касающиеся порядка создания постоянного представительства, процедурных аспектов подтверждения статуса налогового резидента, срока действия такого статуса и т. д.
