Как писал в 2009 г. В.В. Нагаев /1311/, Уголовный кодекс устанавливает уголовную ответственность за незаконное распространение порнографических материалов и предметов (ст. 242 УК РФ). При расследовании преступлений в данной сфере в отдельных случаях требуется проведение специальной экспертизы. В комиссию для ее проведения привлекается до 10 человек – представители культуры, искусства, Министерства юстиции, правоохранительных органов и образовательных учреждений, которые, основываясь на своем профессиональном представлении об эротике и порнографии, дают заключение по тому или иному вопросу, возникающему по отдельным уголовным делам. Соответственно говорить о какой-либо научной оценке представленной на экспертизу продукции трудно.
Отсутствие нормативной базы, профессиональных экспертов в этой области порождает определенные проблемы проведения экспертизы и в настоящее время.
Расследованием преступлений по ст. 242 УК РФ, как правило занимается прокуратура. Преступления выявляются как непосредственно прокуратурой и [пол]ицией, так и общественными, религиозными организациями и депутатами (политиками). Если порнографический фильм (сюжет) демонстрируется в средствах массовой информации или сети Интернет, его записывают на носитель и направляют в экспертную организацию для проведения культуроведческого исследования. По результатам исследования составляется «Справка эксперта», которая вместе с объектом носителя и заявлением гражданина направляется в прокуратуру, если продукт не соответствует эротическому направлению, то на этом основании прокуратура возбуждает уголовное дело по статье 242 УК РФ и проводит расследование, в ходе которого назначается судебная культуроведческая экспертиза с исследованием видеоматериала на объекте-носителе. «Заключение эксперта» может выполняться тем же экспертом, который ранее выполнил «Справку эксперта» – предварительное исследование. Подобный порядок соответствует требованиям УПК РФ.
Эротика – это искусство в некотором роде, и для установления различий порнографии и эротики должна быть проведена прежде всего искусствоведческая экспертиза. [В пункте 1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21 декабря 2010 г. № 28 «О судебной экспертизе по уголовным делам» рекомендуется производство судебных экспертиз во всех случаях, когда для разрешения возникших в ходе судебного разбирательства вопросов требуется проведение исследования с использованием специальных знаний в искусстве. /1320/ – прим. автора] Право проводить подобные экспертизы должно быть подтверждено официальными документами: свидетельством о присвоении квалификации судебного эксперта и лицензии на данный вид деятельности с внесенной фамилией того эксперта, который проводит ту или иную экспертизу. В Положении «О порядке присвоения квалификации судебного эксперта Центра судебных экспертиз Министерства юстиции РФ» установлен четкий перечень видов экспертиз. В ЦНЭАТ [Частное учреждение «Центр независимой экспертизы на автомобильном транспорте», г. Самара, – прим. автора] материалы направляют из различных регионов России экспресс-почтой в запечатанном пакете. Стоимость экспертизы – стандартная для «обычной» порнографии. В случаях, когда ситуация неоднозначна, т.е. порнография маскируется под эротику, стоимость экспертизы рассматривается в зависимости от объема и трудоемкости проведения исследования для каждого конкретного случая. Оплату экспертиз прокуратура осуществляет по той же самой статье расходов и в том же порядке (через вынесение постановления) на процессуальные издержки, как и оплата адвокатов.
Статья 242.1 «Изготовление и оборот материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних» – законодательная новелла, введена в УК РФ Федеральным законом от 8 декабря 2003 г. № 162-ФЗ.
К деяниям, перечисленным в ст. 242.1 УК РФ, законодатель отнесся более настороженно: они не только отнесены к категории тяжких преступлений, но в силу п. 3 ч. 2 ст. 151 УПК РФ проведение предварительного следствия по ним обязательно – это функции следователей Министерства внутренних дел РФ. Дела о преступлениях, предусмотренных ст. 242.1 УК РФ в силу ч. 2 ст. 31 УПК РФ, подсудны уже не мировым судьям, а федеральным районным судам.
Заслуживает внимания опыт экспертно-сексологических разработок специалистов России, выделяющих отдельное понятие – «криминальная порнография», которая требует однозначных юридических санкций, что в достаточной мере позволяет более четко ориентироваться экспертам в сексографической продукции.
Предлагаемые критерии, конечно, требуют дальнейшей доработки и участия специалистов различного профиля: сексологов, искусствоведов, психологов, потому что в мире эти аспекты не имеют четких границ, авторы не претендуют на абсолютность данного подхода, а лишь призывают к междисциплинарной дискуссии, – делает заключение В.В. Нагаев /1311/.
Кроме того, до настоящего времени так и не сложилась следственная практика расследования данной категории преступлений, – писал еще в 2015 году к.ю.н., доцент, ученый секретарь Академии Следственного комитета Российской Федерации Бычков В.В. /1320/, – недостаточно эффективны рекомендации относительно организации и тактики производства следственных действий, в частности по осмотру места происшествия и назначению экспертиз. Как следствие, слабая профессиональная подготовка лиц, осуществляющих расследование указанного вида преступлений.
Анализ практики раскрытия и расследования рассматриваемой категории уголовных дел показал, что с целью сбора и фиксации доказательственной информации обязательный минимум следственных действий, включающий осмотр места совершения преступления, допросы подозреваемых/обвиняемых, потерпевших и свидетелей, обыски, выемки, осмотры предметов и документов, назначение экспертиз, выполняется практически в 100 % случаях. Основные проблемы здесь связаны с назначением и проведением экспертиз. Зачастую у дознавателей и следователей возникают трудности с определением того, какую экспертизу необходимо назначить для установления порнографического характера предмета или материала (искусствоведческую, сексологическую и т.д.), выбором экспертов необходимых специальностей, а также определением необходимости назначения комплексной экспертизы или отдельного вида экспертизы. /1339/
Одной из проблем, возникающих при расследовании преступлений, связанных с незаконным распространением порнографии, является проведение специальных исследований, в частности об относимости материалов и предметов к порнографическим и определении возраста лица, изображенного на данных материалах и предметах либо используемого в целях изготовления указанных материалов и предметов. Причем до настоящего времени нет единого названия экспертизы, с помощью которой материалы и предметы исследуются на предмет отнесения их к порнографическим: искусствоведческая, культурологическая, сексологическая. /1320/
