В каждом обвинительном приговоре всегда есть самая ключевая его часть – та, в которой суд определяет вид и размер наказания, а также мотивирует его. Данная методичка – это инструкция по поиску ошибок, допущенных судами в этой части.
Инструкция применима абсолютно по любому делу, если по нему вынесено и назначено хоть какое-то наказание. Рекомендуется она адвокатам и всем, кто работает с уголовным делом на профессиональной основе или волей случая.
Специалисты по уголовным делам подтвердят, что один из самых популярных запросов – это вовсе не «как оправдаться?», а «как подать на смягчение?». Запрос этот подразумевает желание смягчить наказание хоть как-то, по любому основанию. Но одного желания мало – глупо просить суд о смягчении наказания на том простом основании, что осужденный «не такой уж и плохой человек, у него вон и грамоты имеются, сбавьте срок, пожалуйста». Просить о смягчении нужно лишь имея на руках хорошие карты – то есть конкретные доводы о судебной ошибке в части наказания. И тогда жалоба будет не просто наивной просьбой, а серьезным аргументом с хорошими перспективами. Данная методичка как раз в помощь этому начинанию – она поможет найти ошибки, которые «сбавят срок».
Открывайте последние листы приговора и с помощью этой методички ищите ошибку – очень вероятно, что она там найдется, ведь разбираемые здесь случаи – это самые частые основания для изменения приговора.
Мы постарались обобщить наиболее вероятные ошибки, избегая излишней конкретики, обусловленной деталями определенного дела. У каждого дела свои сроки, даты, обстоятельства. Поэтому мы глубоко не затрагиваем такие слишком частные нюансы, которые связаны с неправильным зачетом сроков (ст.72 УК), ошибки в сложении и учете сроков при совокупности (ст.69 УК и ст.70 УК). Мы не разбираем слишком очевидные ошибки, которые вытекают из прямого нарушения требований УК – нет смысла «строчить диссертации» по этому поводу. Например, назначили не то исправительное учреждение, прямо нарушив ст.58 УК – эта ошибка и так на поверхности, зачем тут какие-то методички.
Отдельно не разбираем пожизненное лишение свободы в силу его редкости и специфичности. Если приговор с таким наказанием отменяется (изменяется), то происходит это вовсе не по причине нарушений правил назначения «пожизненного», а по иным причинам, выходящим за рамки нашего исследования.
По традиции мы избегаем «канцелярщины», рассуждений о справедливости, чрезмерных цитат, стараемся всё изложить упрощенно, своими словами.
Места, требующие внимания, мы выделяем значком старомодного Nota Bene (N.B.).
Основное постановление Пленума ВС в данной методичке – это постановление Пленума Верховного суда от 22.12.15 № 58 «О практике назначения судами уголовного наказания» (мы называем его проще Постановление Пленума ВС «О наказании»).
Напомним и про другие наши книги:
– «Алгоритм проверки протокола судебного заседания»,
– «Методика проверки уголовного дела по делам о наркотиках»,
– «Методика проверки приговора по делам о ДТП»,
– «Как выйти на свободу: инструкция по механизмам освобождения»,
– «Схемы уголовного дела: приёмы обвинения и защиты»
Мы надеемся принести пользу!
Основные и дополнительные наказания
Всего в Уголовном кодекс тринадцать видов наказаний. Не все эти виды работают (арест и смертная казнь не назначаются и не исполняются), некоторые касаются только военнослужащих.
Наказания делятся на два вида – основные и дополнительные.
Основное наказание – это, как и следует из названия, базовый вид. Можно его назначить и этим ограничиться.
Дополнительное наказание – это то, что идет в «довесок» к основному. Иногда мы будем называть такой вид наказания «допом» для упрощения. Дополнительное наказание может быть обязательным, а может быть и не обязательным.
Когда дополнительное наказание обязательно
Пример: ч.2 ст.264 УК – если прочитать санкцию, то видим, как сформулирована возможность для суда дать наказание – «лишение свободы с лишением права…». Внимание на предлог «с». То есть варианта назначить лишение свободы без всяких «бонусов» просто нет, лишение права идет обязательным
«довеском». А вот ч.1 этой же ст.264 УК даёт вариант не назначать «лишение права» – в санкции там написано «лишение свободы с лишением права…или без такового».
Когда дополнительное наказание предусмотрено как обязательное, у суда нет обязанности мотивировать само назначение дополнительного наказания (он ведь обязан его назначить, прямое требование УК). Когда дополнительное наказание не обязательно (по усмотрению суда – хочу назначу, хочу нет), то мотивировка нужна, суд должен расписать, почему он решил дать дополнительное наказание, за какие такие особые заслуги, хотя закон позволял ограничиться только основным наказанием (п.59 Постановления Пленума ВС «О наказании» №58).
Когда можно избежать обязательного дополнительного наказания
Существует возможность избежать дополнительного наказания даже если оно указано в санкции как обязательное. Вернее, таких возможностей даже две.
Первая возможность – когда сама ситуация не позволяет суду «влепить» какой-то конкретный вид наказания.
Например, по общему правилу лишение званий и наград можно назначить в качестве «допа» даже тогда, когда в санкции статьи такого наказания вообще нет. Но вот только есть ограничение – нельзя лишить званий и наград за преступления небольшой и средней тяжести (ст.48 УК).
Другая ситуация – когда сама личность подсудимого не дает назначить ему определенный «доп». Например, ограничение свободы нельзя дать военным, не-гражданам, БОМЖам (нет «прописки» плюс склонность к смене мест проживания) (ч.6 ст.53 УК).
Вторая возможность – можно не применять дополнительное наказание по абсолютно любому преступлению, если есть условия для ст.64 УК (наказание ниже низшего).
N.B.! Не все помнят, но любимая адвокатами ст.64 УК – это не только возможность получить наказание ниже минимума при наличии совокупности смягчающих обстоятельств, но и возможность не назначать дополнительное наказание, даже если в санкции статьи оно обязательно.
Общие ошибки для всех дополнительных видов наказаний
Основная ошибка для всех дополнительных наказаний – это отсутствие внятной мотивации там, где эта мотивация необходима. Как мы уже говорили выше, мотивация обязательна в тех случаях, когда само дополнительное наказание наоборот – не обязательно (п.59 Постановления Пленума ВС «О наказании» №58).
Ошибка эта проста в тех случаях, когда мотивации нет вообще. Но чаще всего мотивация какая-то есть, только она не очень хорошая. Например, когда суд обходится общими фразами про тяжесть преступления и общественную опасность. Разбирая отдельные виды дополнительных наказаний мы приведем примеры неправильной мотивации применительно к каждому виду.
